您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律论文 »

该格式条款是否有效?/俞志银

作者:法律资料网 时间:2024-07-08 10:18:48  浏览:8221   来源:法律资料网
下载地址: 点击此处下载
该格式条款是否有效?
俞志银

一、案情
原告李某
被告张某
2002年9月29日,李某所经营的华贸电讯经营部将客户刘某某需要维修的一部厦新A8手机用盒子包装好交给张某经营的某汽车货运配载站从漳平送到龙岩某电讯器材经营部,李某支付了运费2元。张某交给的李某“货物签收单”第四联,在该“货物签收单”上,注明了“货物必须按实际价值保险,如遇意外损失本站按保价赔偿(无投保发生意外,本站按运价的三倍付赔)”的格式条款。张某在运输过程中将李某的该货物遗失,造成了李某赔偿客户刘某某一部新手机厦新A8,李某多次向张某要求赔偿无果向法院起诉。
二、评析
这是一起货物运输过程中货物遗失,承运方对货物单上格式条款理解不一而引起的纠纷。本案主要争议焦点就是 “货物签收单”上注明 “货物必须按实际价值保险,如遇意外损失本站按保价赔偿(无投保发生意外,本站按运价的三倍付赔)”的格式条款是否有效问题。
一种观点认为,原、被告双方的约定合法有效,未违反法律和行政法规,也不属于《合同法》第五十三条规定的免责条款。因为该条款并非属于免除承运人的丢货赔偿责任,而是意指托运物品必须投保的意思。如未投保,货物丢失,承运人仍应承担运价三倍负担赔偿责任,因此,这种约定并未免除承运人的责任,另一方面,这种约定有利于货物丢失时,减少双方不必要的争议和预防发生不守信用的“失廉索贵”现象。
另一种观点认为,该格式条款其实是免除、减轻承运人的赔偿责任,是无效条款。笔者赞同这一种观点理由如下:
格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。《合同法》第三十九条第一款规定“采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。 ”其中提请注意义务是格式合同使用人的一项非常重要的义务。使用人在提请注意必须达到相当的程度以至于足以使相对人注意到免责条款提请相对人注意。另外,在提请同时还要对该条款予以说明。格式条款总是由一方当事人在未与对方协商的情况下事先拟定,重复地使用。由于格式合同具备可重复使用之特点,在经济往来中被大量使用。这便使得格式合同存在许多弊端。提供商品或服务的一方在拟定格式合同时,往往会利用自己的优势地位,将一些有利自己而不利于对方或普通消费者的条款订入合同,提供这样的合同条款让自己享有较多的权利,承担较少的义务和责任;使对方或普通消费者享有较少的权利承担较多的义务和责任。因此《合同法》明确要求格式条款应遵循公平原则来确定当事人之间的权利和义务
首先,对货物签收单 “货物必须按实际价值保险,如遇意外损失本站按保价赔偿”,该约定是否有效问题,《合同法》第三百一十一规定“承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任,但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人,收货人的过错造成的,不承担损害赔偿责任。”该条规定,承运人要对运输过程中货物的毁损、灭失承担风险责任。承运人的免责事由只有因不可抗力、货物本身的自然性质或者合理损耗以及托运人,收货人的过错造成的,承运人才不承担损害赔偿责任。而对托运人或货物所有人来讲,当货物在运输过程中因非免责事由而发生毁损、灭失,托运人或货物所有人便可向承运人主张赔偿。在货物运输合同中,承运人承担运输过程中货物的毁损、灭失风险责任是法定义务,《合同法》未规定可以由合同当事人另行约定,将风险责任转移给托运人或货物所有人承担。只有这样,承运人才能加强保证货物安全的责任心。
货物运输关系与保险合同关系是两个不同的法律关系。如果托运人同时给货物进行了投保,托运人与保险人形成保险合同关系,若货物在运输过程中发生了保险合同约定的意外损失时,投保人依保险合同可向保险人主张理赔,如果保险金额不足以赔偿货物的实际损失,托运人对不足的部份仍有权向承运人主张权利。本案,承运人以格式条款形式将保价与赔偿损失混为一谈,试图免除对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任,因此,该条款是无效条款。
其次,对货物签收单“无投保发生意外,本站按运价的三倍付赔”是否有效?虽然根据《合同法》第三百一十二条规定,货运合同当事人可以对货物的毁损、灭失的赔偿额进行约定,但从该条款可以看出,承运人对于无投保发生意外,只能按运价的三倍付赔。其实际上是为减轻自己的赔偿责任而加重托运人的负担,因为运价2元的三倍即6元与手机的价值是相差甚远,所以,该条款违反了公平原则,损害了托运人的合法权利。另外,在货物运输合同中,承运人能否要求托运人强制保险?笔者认为,答案是否定的。在国内的货物运输合同,托运人对货物进行保险是任意性的,因为托运人可基于二点考虑,一是如前面所述,风险责任本来就是由承运人负担,交纳保费只能增加成本,因此不愿意投保。另外,货物运输合同常常与货物买卖合同同时发生,根据《合同法》第一百四十四条规定:“当事人没有约定交付地点或者约定不明确,依照本法第一百四十一条第二款第一项的规定标的物需要运输的,出卖人将标的物交付给第一承运人后,标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。”因此这种情况托运人(出卖人)只要办理了货物托运手续后,将货物交付给承运人时,便完成买卖关系。是否要投保,义务不在于托运人。在国内的货物运输合同,根据合同的性质,法律未明确也不允许要求托运人强制保险,因此,本案被告以格式条款形式要求托运人投保,也违反法律、行政法规的强制性规定。
因此,综上所述,笔者认为,根据《合同法》第四十条的规定“格式条款具有要法第五十二条和第五十三条规定情形的,或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。”《消费者权益保护法》第二十四条规定“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定,或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。”,“格式合同、通知、声明、店党告示等含有前款所列内容的其内容无效。”,应认定该格式条款无效。
联系人:俞志银
联系地址:福建省漳平市人民法院
邮政编码:364400


下载地址: 点击此处下载

黔东南苗族侗族自治州个体工商户私营企业条例

贵州省人大常委会


黔东南苗族侗族自治州个体工商户私营企业条例
贵州省人民代表大会常务委员会



(1999年3月31日黔东南苗族侗族自治州第十届人民代表大会第五次会议通过 1999年5月30日贵州省第九届人民代表大会常务委员会第九次会议批准 自1999年7月1日起施行)

第一章 总 则
第一条 为了促进个体私营经济快速健康发展,加强对个体工商户、私营企业的管理,保护其合法权益,根据有关法律、法规和本州自治条例,制定本条例。
第二条 本州行政区域内的个体工商户、私营企业,适用本条例。
第三条 本条例所称个体工商户,是指由公民个人投资,从事生产经营活动,并经工商行政管理部门依法核准登记的生产经营者。
本条例所称私营企业,是指企业资产由私人投资组成,属私人所有,雇用劳动力从事生产经营活动,具备企业条件的营利性经济组织。
第四条 个体私营经济是社会主义市场经济的重要组成部分,其合法权利和利益受法律保护,任何部门、单位和个人不得侵害。
第五条 各级人民政府应把个体工商户、私营企业的发展纳入国民经济和社会发展的总体规划,进行统筹安排。
第六条 工商行政管理部门是个体工商户、私营企业的监督管理机关,依法对其生产经营活动进行监督和管理,保护其合法经营,并指导个体劳动者协会和私营企业协会的工作。
第七条 工商业联合会、个体劳动者协会、私营企业协会应当教育其会员爱国、敬业、守法,帮助、引导会员依法从事生产经营活动,维护会员的合法权益。

第二章 扶持与保护
第八条 各级人民政府应当积极引进资金、技术和人才,促进个体私营经济的发展;积极支持个体私营经济通过参股、控股或收购、兼并等方式参与国有企业经营。
第九条 除国家法律、法规禁止经营的行业和商品外,个体工商户、私营企业可以自主选择生产经营行业和范围。对实行专营,而当地紧缺,主渠道又不能供应的商品,经县、市以上工商行政管理部门和专营主管部门核准,允许个体工商户、私营企业在一定期限内经营或者一次性经营

第十条 对申请从事科技型、开发型项目的个体、私营经济组织,具备生产条件的,经登记主管机关同意,可以先开展生产活动,待产品投放市场时再办理注册登记。其所得税可在二年内由同级税务和财政部门即征即返。
第十一条 对利用农村荒山、荒地、滩涂、水库从事种植业、养殖业的个体工商户、私营企业,自投产经营有收入之日起,农林特产税和所得税在三年内由同级税务和财政部门即征即返。
第十二条 对收入低于当地居民或农民平均水平的城乡贫困户申请从事个体私营生产经营活动的,可以免收办理证照的登记费。在二年内免收其他行政事业性收费,农林特产税及所得税给予即征即返的扶持照顾。
第十三条 各级城镇行政主管部门应将个体工商户、私营企业的生产经营用地纳入城乡建设规划,统筹安排。
土地行政管理部门对个体工商户和私营企业征用生产经营用地,应与国有、集体企业同等对待。
个体工商户、私营企业的生产经营用地,任何单位和个人不得侵占。因国家建设需要拆迁的,按有关规定妥善办理。
第十四条 凡从事生产经营活动的外来个体工商户、私营企业的子女在暂住户口所在地就近入托、入中小学,各级教育行政主管部门和学校对其收费应与当地居民子女同等对待。
第十五条 每年从个体私营经济上缴同级财政的税收总额中提取5%设立个体私营经济专项发展资金,用于支持个体工商户、私营企业引进先进技术,开发新产品,扩大生产规模。资金由州、县、市财政部门统一筹集、管理,专款专用,定期回收,滚动使用。
各级个体劳动者协会和私营企业协会本着合法、自愿、互惠的原则,可以在会员中开展资金互助活动,解决会员生产经营资金困难。
第十六条 任何单位和个人不得侵占、平调个体工商户、私营企业的资产。
第十七条 对个体工商户、私营企业实行收费卡制度。禁止向个体工商户、私营企业乱收费、乱摊派、乱罚款。
对国家开放的行业和商品,任何部门和单位不得利用职权搞行业垄断,不得以任何形式强行向个体工商户、私营企业推销或搭售商品,不得强行规定进货渠道。
第十八条 有关行政管理部门应公开办事制度,简化办事程序,工作人员应依法行政、文明执法,严禁利用职权向个体工商户、私营企业吃拿卡要、索贿受贿、敲诈勒索。
第十九条 除工商行政管理部门外,其他任何单位和个人不得扣缴或吊销个体工商户、私营企业的营业执照。

第三章 登记与管理
第二十条 县、市以上工商行政管理部门是个体工商户、私营企业的登记主管机关,对个体工商户、私营企业依法进行登记管理。其他有关行政主管部门在各自职责范围内依法进行行业管理。
第二十一条 凡具有民事行为能力的公民均可申请注册个体工商户或者开办私营企业。
凡从事生产经营活动(除科技型、开发型)的个体、私营经济组织,应经工商行政管理部门核准登记,严禁无照经营。
第二十二条 申请从事个体生产经营的公民,凭书面申请、身份证和生产经营场地或住所证明,向经营所在地县、市以上工商行政管理部门登记注册。
第二十三条 申请开办私营企业,凭下列文件向县、市以上工商行政管理部门登记注册:
(一)企业章程;
(二)验资报告;
(三)身份证明;
(四)生产经营场地证明;
(五)法律、法规规定的其他文件。
申请开办有限责任公司和合伙企业,依照《中华人民共和国公司法》和《中华人民共和国合伙企业法》的规定办理。
申请办理个体工商户、私营企业营业执照,除法律、法规规定实行专项审批和许可证制度的特殊行业及项目外,不实行前置审批。
第二十四条 工商行政管理部门对申请办理个体工商户、私营企业注册登记,符合条件的,应从受理之日起对申办个体工商户的在7日内、私营企业在10日内核准登记注册,颁发营业执照;对不予受理的,书面通知申请人并载明理由。
其他有关部门对个体工商户、私营企业申请办理专项审批或许可证的,应在收到申请书之日起10日内,对符合条件的予以批准或发给许可证;不予批准的,书面通知申请人并载明理由。
第二十五条 个体工商户、私营企业变更登记,重新登记,注销登记,验照贴花及年度检验按国家有关规定办理。
个体工商户、私营企业营运车辆的入户、过户、异动、年检、营运证及营业执照等手续,运管、交警、农机、工商行政管理等部门应加强配合,积极协作,搞好服务。其办理营运线路牌,应与国有、集体企业同等对待。
第二十六条 个体、私营经济不得以公有制经济名义登记注册,不得挂靠全民、集体企业从事生产经营活动;各行政事业单位及公有制企业不得要求和接受个体工商户、私营企业挂靠经营。
第二十七条 个体工商户、私营企业开展生产经营活动,应将营业执照悬挂在经营场所明显位置。营业执照不得转借、转让、出卖、出租、涂改和伪造。

第四章 权利与义务
第二十八条 个体工商户、私营企业依法享有下列权利:
(一)对自有财产的占有、使用、处分和收益分配;
(二)核准登记的字号、名称在规定的范围内享有专用权;
(三)在核准登记的经营范围、经营方式内自主经营;
(四)行使劳动用工自主管理权;
(五)提出变更、停业、歇业、破产申请;
(六)除国家定价和实行监审价格的商品外,可以自行按照国家价格政策制定商品价格和服务收费标准;
(七)订立、变更、解除合同;
(八)取得土地使用权;
(九)按规定在银行或其他金融机构开立帐户,申请贷款;
(十)凭营业执照刊刻营业用章、合同用章;
(十一)引进资金、技术、人才,依法参与联合经营、参股经营或承包、租赁、兼并、购买国有、集体企业;
(十二)申请专利权、注册商标专用权等知识产权;
(十三)取得进出口经营权;
(十四)向有关部门申报国家专业技术职称评定;
(十五)决定利润分配;
(十六)决定员工的劳动报酬和分配形式;
(十七)参与先进评比;
(十八)法律、法规规定的其他权利。
第二十九条 个体工商户、私营企业依法承担下列义务:
(一)遵守法律、法规,守法经营,公平竞争;
(二)按照工商行政管理部门核准登记事项从事生产经营活动;
(三)明码标价,亮照经营;
(四)依照法律、法规规定缴纳税、费,不虚开税务发票;
(五)遵守社会公德和职业道德,不生产、经销假冒伪劣商品,自觉维护消费者合法权益,接受消费者监督;
(六)订立书面劳动合同,约定双方的权利和义务,保障员工的合法权益;
(七)履行合同;
(八)接受有关行政执法部门的监督检查;
(九)保护自然资源,防治环境污染;
(十)法律、法规规定的其他义务。

第五章 法律责任
第三十条 违反本条例,有下列行为之一的,由有关部门责令改正,逾期不改正的,对责任者给予行政处分;造成损失的,由责任单位或个人负责赔偿;构成犯罪的,由司法机关依法追究刑事责任。
(一)乱收费、乱摊派、乱罚款的;
(二)强行推销、搭售商品和强行规定进货渠道的;
(三)向个体工商户、私营企业吃拿卡要、索贿受贿、敲诈勒索的;
(四)侵占个体工商户、私营企业生产经营用地的;
(五)侵占、平调个体工商户、私营企业资产的;
(六)乱扣缴、吊销个体工商户、私营企业营业执照的。
第三十一条 违反本条例第二十一条第二款规定,未经登记注册从事生产经营活动的,由工商行政管理部门限期补办登记注册手续,限期不补办登记注册手续的,按有关法律、法规的规定予以处罚。
第三十二条 违反本条例第二十八条规定的,由工商行政管理部门依法予以处罚;构成犯罪的,由司法机关依法追究刑事责任。
第三十三条 违反本条例第二十九条一至三项和五至十项规定的,由县、市以上工商行政管理部门或者有关部门按照各自职责及法律、法规规定视情节予以处罚;构成犯罪的,由司法机关依法追究刑事责任。
第三十四条 违反本条例第二十九条第四项规定的,由各级税务、工商行政管理和有关部门按照管辖范围,依照国家法律、法规予以处罚;构成犯罪的,由司法机关依法追究刑事责任。
第三十五条 个体工商户、私营企业拒绝、阻挠有关行政执法部门依法执行公务的,由公安部门依法予以处罚;构成犯罪的,由司法机关依法追究刑事责任。
第三十六条 当事人对行政处罚决定不服的,可以依法申请复议或直接向人民法院提起诉讼;逾期不申请复议,不起诉,又不履行处罚决定的,作出处罚决定的行政机关可以申请人民法院强制执行。


(1999年5月30日通过)


贵州省第九届人民代表大会常务委员会第九次会议决定:批准《黔东南苗族侗族自治州个体工商户私营企业条例》,由黔东南苗族侗族自治州人民代表大会常务委员会按照省人大常委会的审议意见修改后公布,自1999年7月1日起施行。



1999年5月30日

玉林市人民政府关于印发海峡两岸(广西玉林)农业合作试验区投资优惠办法的通知

广西壮族自治区玉林市人民政府


玉林市人民政府关于印发海峡两岸(广西玉林)农业合作试验区投资优惠办法的通知
玉政发〔2006〕13号






各县(市)区人民政府(管委),市政府各委办局:

《海峡两岸(广西玉林)农业合作试验区投资优惠办法》已经市二届人民政府第44次常务会议讨论通过,现印发给你们,请认真组织实施。





二OO六年六月七日





海峡两岸(广西玉林)

农业合作试验区投资优惠办法



为鼓励台湾同胞到玉林进行农业投资开发,加快海峡两岸(广西玉林)农业合作试验区(以下简称试验区)建设步伐,推动我市经济社会健康快速发展,特制定如下投资优惠办法。

一、税收优惠办法

(一)对试验区内新办的高新技术企业,经自治区科技主管部门认定后,自生产经营之日起,5年免征3年减半征收企业所得税。

(二)对外来企业(广西区以外)、单位和个人到试验区内独资或联营新办符合国家产业政策的企业,从生产经营之日起,对外来方的生产经营所得,5年内免征企业所得税。

(三)对国家鼓励类企业以及自治区确定食品、医药、高新技术等重点产业的企业,自治区支持用高新技术改造提升的农产品加工企业,减按15%的税率征收企业所得税。

(四)旅游资源开发企业和设在我市的上市公司,减按15%的税率征收企业所得税。

(五)对新办的其他企业,除国家明令禁止和淘汰的企业外,从取得第一笔收入之日起,免征企业所得税3年。

(六)台资企业的台方投资者,从企业取得的税后利润汇出境外,免征汇出额的所得税。

(七)对台商个人取得的从事种植业、养殖业、饲养业、捕捞业的所得,暂不征收个人所得税。

(八)对从事种植、养殖和农林产品初加工企业取得的所得,暂不征收企业所得税。

(九)对试验区内农业产业项目在投资总额内进口自用先进技术设备,除国家规定不予免税的商品之外,免征关税和进口环节增值税。对台商投资企业的农产品销往国际市场和港澳地区,在出口配额、出口退税等方面优先提供和办理。

(十)从事农业机耕、排灌、病虫害防治、农牧保险以及相关技术培训业务,家禽、牲畜、水生动物的配种和疾病防治业务的;从事技术转让、技术开发业务和与之相关的技术咨询、技术服务业务取得的收入,经税务部门批准,免征营业税。

二、土地优惠办法

(一)工业用地原则上按土地成本价或基准地价的70%确定出让金。

(二)投资者到试验区创办科研院所、技术开发咨询中介机构及所属的新产品新工艺(试验)基地,或经自治区科技主管部门确认,所办的企业属高新技术产业化项目或高新技术的,根据实际所需的生产用地和投资规模大小,地价另议。

(三)凡在试验区进行农业生产经营开发项目的,土地使用期限最长可达50年,利用荒山、荒地进行开发的,土地使用期限最长可达50年。凡从事农业开发的台商除支付给土地使用权者的租金外,政府不再收取其它费用并协助做好土地使用权流转的相关服务。对投资从事退耕还林、开发荒山育林、进行经济林生产的,经营期可达50年,经营期间可以继承和转让。对投资创办森林生态公园的,视为林业结构调整用地,免办林地使用手续。

(四)经市人民政府认定的项目在试验区规划范围内用地,作为园地、林地、牧草地以及畜禽养殖用地、设施农业用地、农产品加工用地、农村道路用地、坑塘水面、养殖水面、农田水利地等,均视为农业结构调整用地,免办农用地转用手续,免交新增建设用地有偿使用费、耕地开垦费和耕地占用税。落地项目所需的农业设施建设,在没有改变地形地貌的情况下不用报批。项目生产管理、生活服务设施用地,按承包、租赁经营土地面积500亩以下的3%,501亩至1000亩的2%,1000亩以上的总量控制在20亩以内,视同农业用地,设施用地期限与承包、租赁经营土地年限一致。

三、财政优惠办法

(一)市财政每年在农业发展资金中适当安排部分资金,用于试验区基础设施建设,扶持试验区农业企业发展。

(二)对试验区科技含量高,带动辐射面广的一些企业和项目所需流动资金申请贷款,经市人民政府批准后,在规定优惠利率的基础上,在市农业发展资金中给予适当贴息补助。

(三)凡在试验区内兴建的大型综合(专业)批发、商用、投资基础设施建设项目,需商用、房地产土地抵顶的用地,通过招标拍卖或者挂牌办法供地,土地出让金按实际拍卖价格如数上缴国库后,可按土地出让金缴纳数给予20%-40%的比例计算返还,但最低不低于成本价。

(四)根据农业项目资金周转季节性强、流量大的特点,金融机构研究开发并创新适应农业生产发展的信贷服务项目和信贷品种,加大对台资农业项目特别是重点项目的有效信贷投入;对农村信用社因支持台资农业产业化项目中农户生产经营出现的资金不足,人民银行将在支农再贷款额度安排上给予倾斜。允许台资农业企业将其地面物、厂房、设备等作为抵押物,向金融机构申请贷款。金融机构对符合贷款条件的台商投资种养业的生产经营性资金需求,及时审批发放贷款。

(五)对列入全国少数民族特需用品定点生产企业名单,按少数民族特需用品目录进行生产的民族用品定点生产企业所需的流动资金贷款,符合优惠利率发放条件的企业可向贷款银行提出申请,享受优惠利率政策。

四、其它优惠办法

(一)凡来我市投资的台商,经核准由市人民政府发放《台商证》,维护台商的合法权益,任何部门不能越权设定行政事业性收费项目。自治区以上规定收取的费用设有上下限的,一律按下限收取。

(二)台商及外来投资、创业者的子女到本市中、小学入学,享受市民待遇。

(三)凡在本试验区内进行农业项目投资的港、澳、侨、外及内联单位和个人,经批准后可比照本办法执行。

五、本办法由市农业局负责解释。

六、本办法自发布之日起施行。