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辩 护 词
（一审程序）
指控罪名：聚众斗殴
公诉机关：
委托人：
辩护人：张生贵 北京市天依律师事务所律师
庭审时间：2012年11月15日
庭审地点：法院刑事审判法庭

审判长、审判员、书记员：
　　　依据《刑事诉讼法》第三十二条、第三十五条规定，北京市天依律师事务所接受亲属的委托，征得被告本人同意，由本律师担任第一审程序被告人的辩护人，参加今天的庭审，经过阅卷和会见，辩护人对公诉人指控构成聚众斗殴罪的起诉提出异议，公诉书指控的罪名不能成立，从犯罪构成的角度，不足以认定构成聚众斗殴罪，主要理由和辩护意见如下，请予参考：
无罪辩护要点
理清案件本质特征；明确罪名划分界限；遵循司法解释意见；
正视同样案情不同样对待的错误；提供北京高检关于类案不构成聚罪的法理参照。
辩护路径：由“案”头到“人”头，先整体后具体。
第一：从全案分析
　　　1、聚众斗殴罪”的构成要件及法律特征与本案反映出的主观动机与本质特征明显不一致：
　　　　“聚众斗殴”犯罪的构成要件：客体要件指向公共秩序，本质特征：行为人用聚众斗殴行为向社会挑战，形成对整个公共秩序的严重威胁，侵犯的是不特定的人或者不特定的公私财物。客观方面表现为纠集多人结伙殴斗。主观上具有公然藐视社会公德和国家法纪的心理状态。主观方面法律特征是：行为人出于争霸或者其他不正当目的而成伙结帮地殴斗。
　　　　结合法理特征对照本案：全案证据证实情况是，事件起因于之前的5月13日，相对一方的人驾车堵住受害方歌厅大门阻止正常经营，受害方服务员报案后，派出所到场劝退相对一方的人，5月14日相对一方的人（以伤者为首）再次来到受害方歌厅闹事，被门口值班的门卫认出，用对讲机通知楼上的人员说：昨晚闹事的人又来了，让防着点。由此可见，受害方的服务员主观上是为了防范相对一方的人捣乱，各自分头有所准备，各自的主观动机均处于防范，没有组织指挥者，也不是为达到争强好斗、流氓活动的目的，主观心理上与聚众斗殴罪有本质区别。
　　　最高院司法指导意见强调，对民事纠纷引起的殴斗不能升格为聚众斗殴：
　　　本案是因相对一方的员工张某到受害方歌厅工作，引起相对一方的不满，相对一方的人员三番五次来到受害方挑事，过错明显在相对一方一方。虽然本案的发生具备“参加人员超过三人、持有械具、有受伤人员”三个外观现象，似乎与聚众斗殴的特征重合，这也是公诉方提出指控的主要理由所在，但是依据刑法犯罪构成要件判断，结合案发起因综合分析，起诉书的错误在于客观归罪。
　　　最高院司法解释对聚众斗殴的定性做出了两个明确的界限区分：一是“聚众斗殴罪”与“因民事纠纷”互相斗殴或者结伙械斗的界限，民事纠纷引起的殴斗，行为人不具有流氓犯罪的动机，不是流氓活动，因民事纠纷发生的互相斗殴或械斗中犯故意伤害罪(包括轻伤)，构成轻伤就认定共同伤害罪。二是“聚众斗殴罪中的伤害行为”与“其他故意伤害罪中的伤害行为”界限：二者区别的根本标志在于犯罪动机。聚众斗殴中的伤害行为显著特点：伤害行为表现为称王称霸，充英雄好汉而惹事生非，与对方争个高低，为争夺"势力范围"而伤人的，才能定为聚众斗殴中的伤人行为。而其他故意伤害罪中的伤害行为具有明确的伤害对象，如果是临时起意伤害对方也往往是因为发生纠纷的原因和过错明显在对方一边，这种情况表现为双方有纠纷，责任不易分清。据此，最高院司法解释对于因民事经济纠纷等原因引起的殴斗，明确规定按照结果论处，造成伤害的只能按共同伤害处理，如此规定正是准确考查了行为人犯罪动机的不同。
　　　“聚众斗殴罪”从七九刑法一百六十条规定的“流氓罪”分离出来，虽然罪名有所更新，但两者具有沿革、承继关系，决定了对聚众斗殴罪本质特征的理解必然沿袭流氓罪的解释内容，成立聚众斗殴罪，要求具有无视公共秩序等流氓动机，聚众斗殴者在主观动机方面是为了证明自己的能力和胆量等。
　　　依据《最高人民法院　最高人民检察院关于当前办理流氓案件中具体应用法律的若干问题的解答》流氓罪属于妨害公共管理秩序罪。最高法、最高检关于“怎样区分流氓罪和与其相近似的其他犯罪的界限？”强调，因民事纠纷而互相斗殴甚至结伙械斗，不应按流氓罪处理。其中犯故意伤害罪（包括轻伤、重伤）或故意毁坏公私财物等罪的，是什么罪就定什么罪。《关于怎样认定和处理流氓集团的意见》第三部分 认定流氓集团应当注意区分的界限（四）群众之间因某些纠纷而引起多人互殴的，不构成流氓罪。
　　　司法实践表明，聚众斗殴行为是两方共同构成，单方不能构成聚众斗殴罪：
从主观上判断，双方都应该具有斗殴的故意，因为就“斗殴”一词的本意来说，是一种双向性的主动攻击行为，因此，任何一种单向的主动攻击行为都不能被称之为“斗殴”，更不能成立聚众斗殴罪。一方聚众攻击无斗殴故意的另一方，由此造成被害人伤害的，属于共同故意伤害，没有造成伤害后果的，根据治安管理处罚法给予行政处罚。
中国检察出版社2011年8月份出版的侦查监督业务指导从书第8个案例，选的是北京高检对类似本案的聚众斗殴罪的法理分析，认为不构成聚众斗殴罪，依据刑事司法实践，对于相同或类似的案件，在法理上不能作出过于悬殊的认定，否则就是罪刑不相当。
　　　
　　　　4、侦查环节及起诉程序存在一降格一升格不公正对待的错误：
　　　从刑事侦查手续卷发现，无争议的基本事实是，相对方伤者电话召集刘洪光、苏泳齐到受害方闹事，刘某和苏某持有械具，侦查机关对李某定性为聚众斗殴，但起诉时降格为寻滋。对方的行为在客观上“同样是多人、同样持械、同样致人伤害”，而且对方的行为更为严重，头天晚上警方制止过，第二天晚上接着行动，造成五人轻微伤的后果，依据“聚众斗殴罪”的本质特征，根据聚众斗殴罪“同罪同罚”原则，必须同等追究，公诉方反而把受害的一方提格定性，同样的情况作不同样的对待，把主动到别人营业场所滋事，对矛盾的引起有主要过错者降格处理，于法于理不通。
　　　依照最高院司法解释规定，根据个案情况，将相对方作了降格处理，同样要给予另一方降格处理，达到罪格等同，不能仅仅因为李某受轻伤就降格（依照法律规定，受伤情节改变不了其所起的纠集、挑事的首要地位或作用）。不综合全案证据、不正视李某所起的纠集、结伙、挑事作用的客观事实的情况下，作出罪格不同的定性，不符合法律规定。
　　　既不能把仅仅符合轻罪构成的行为认定为重罪，也不能把没有齐备犯罪构成要件的行为，仅仅因为与某个法条所规定的个别显著特征相符合就机械套用该法条，简单地认定为犯罪。

第二、主观上、行为上不构成聚众斗殴罪
　　　　
　　　　1、无证据证明是首要分子，既没有“聚众”的主观故意，也不存在“组织、策划、指挥”的行为，起诉书将列为首要分子，属于错误指控：
　　　　认定犯罪事实，必须以证据为根据，坚持证据裁判原则，一切都要靠证据说话，没有证据不得认定犯罪，存疑证据不能采信，只有这样才能确保认定的事实证据确实、充分。《刑法》第二百九十二条规定，构成聚众斗殴罪必须具有聚众和斗殴两个实行行为，本案被告人既不存在“聚众”行为，更不存在“斗殴”行为，指控不能成立。起诉书查明部分所述“被告人因琐事与伤者发生矛盾”的提法缺乏根据，与全案客观事实明显不符，应予纠正。
　　　　本案被告人供述，自始致终没有授意行为，起诉指控为首要分子，缺乏组织、指挥领导聚众斗殴的证据。在主观上没有与对方争高低的动机，没有通谋其他人参与，更没有参加斗殴。
　　　　案件发生的时点，在自己的办公室采取顶门措施，防范相对一方人员持械滋事者攻击，完全是为了维护本方的利益和安全，全案证据显示，被告人及其供职的歌厅实际上是受害方。
　　　　关于聚众斗殴罪的刑法理论规定，明知自己的行为会扰乱公共秩序，希望这种结果发生的心理态度。被告人在主观上不存在故意扰乱公共秩序的明知或希望的主观动机。公诉方在确定指控首要对象时过于简单轻率，被告人不是受害方歌厅的业主，不具有组织指挥的权力，认识因素上，无法认识到又是聚众又是斗殴；意志因素上，也没有希望或放任危害公共秩序结果的发生。
　　　　没有对任何人授意要对来人进行殴打，起诉书关于“授意”的认定缺乏证据，是先入为主，在缺乏证据支持情况下的主观推断，过早地把嫌疑对象定格为犯罪，背离证据客观性全面性要求，不符合刑事案件证据裁判原则。
　　　　犯罪的认定离不开犯罪构成要件及构成要素的审查，犯罪的主观方面这一要件同样要有证据支持，刑事司法实践当中对主观方面的证据审查有明确的指导，主观方面是犯罪主体对所实施的犯罪行为及其危害结果的心里态度，犯罪主观方面是犯罪成立的主观基础，根据“主客观相统一”的原则，强调对于犯罪的认定不仅需要掌握客观行为的证据，还需要通过证据材料证明主观罪过，防止客观归罪。
　　　　五月十五日案发时，受害方歌厅，同一时间有两个现场，同在四楼，有两处事件，一个在大厅，其他与李某对峙，另一个现场在歌厅办公室门口，相对一方的人持械打砸办公室门窗，在室内用凳子顶住房门自卫，根本没有组织、策划、指挥的任何机会和条件。
2、指控构成聚众斗殴犯罪，主观上及行为上均缺乏证据支持：
界定犯罪行为的性质，需要依托现有证据仔细研判，指控本罪时，检方没有依照刑法关于犯罪构成要件的规定，单凭三人以上就归入“聚众”，看到“持械”就纳入加重后果，没有重视研究全案客观事实，这是最常见也是最有害的认识误区，是客观归罪的具体表现，请法庭慎重审查。
　　　　通过其他人供述得知，得到门口值班员门卫对讲机告诉相对一方的人进店的信息后，每个人自发形成防卫意识。自始至终没有言语指示，自己也采取防范措施，无法预知瞬间在楼道外面发生的打斗。
　　　　《最高人民法院关于执行刑法中若干问题的初步经验总结》四、关于共同犯罪的问题（一）什么是共同犯罪，刑法第二十二条（修订后二十五条）规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，在审判实践中，认定共同犯罪的条件是：共同犯罪人在主观上具有共同犯罪的故意，在客观上具有共同犯罪的行为。起诉书指控授意这一环节没有证据，其他人的供述也没有表明是受到被告人的授意而聚众斗殴，共同故意犯罪的证据链条不能成立。
　　　　如果能查清殴打李某致左腿腓骨轻伤的具体人员的，只对加害人定罪处罚，防止将共同伤害行为简单升格为聚众斗殴行为。
　　　　综上，请求法庭严格掌握聚众斗殴行为的定罪标准，防止客观归罪，使无罪的人受到刑事追究。
　　　　 辩护人：张生贵 北京市天依律师事务所律师
河北省邯郸市人民政府


邯郸市人民政府令第138号



　 《邯郸市停车场管理办法》已经2011年1月24日市政府第38次常务会议审议通过，现予以公布，自2011年3月15日起施行。



　　　　　　　　　 　　　 　　　　　　　代 市 长　郑雪碧



　　　　 　　　　　　　　　　　　　　　　二○一一年 二月一日





邯郸市停车场管理办法



第一章　　　　　 总则

第一条 为加强停车场规范化管理，适应车辆停放需求，保障交通安全畅通，根据《中华人民共和国道路交通安全法》、《城市道路管理条例》、《河北省停车场管理暂行办法》等有关法律、法规和规章的规定，制定本办法。

第二条 本办法适用于本市行政区域内停车场的规划、建设、经营、使用与管理。

第三条 城乡规划行政主管部门负责停车场的规划管理；市政工程行政主管部门负责停车场的建设和管理，并参与停车场的规划；公安机关交通管理部门负责停车场使用的监督管理，并参与停车场规划、建设的有关管理工作。

财政、价格、交通运输、工商、税务等相关部门按照职责分工，共同做好停车场的管理工作。

第四条 本办法所称停车场，是指在本市行政区域内建设的供机动车和非机动车停放的室内、外（含地下）的场所，包括公共停车场、自备停车场、临时停车场。

　 公共停车场，是指为社会公众提供车辆存放的场所。自备停车场，是指供本单位、本居住区业主车辆停放的场所。临时停车场，是指经公安机关交通管理部门临时征用或与市政工程行政主管部门共同设置的临时停放车辆的场所。

第五条 停车场的管理应当遵循统一规划、统一标准、统一建设、统一设置、统一管理的原则，鼓励单位和个人投资建设停车场。

第二章　　　　　 规划与建设

第六条 停车场的专项规划，由城乡规划行政主管部门依据城市总体规划会同公安机关交通管理部门和市政工程行政主管部门等有关部门进行编制，作为城市综合交通规划的一部分，纳入城市总体规划，报城市人民政府批准后实施。

停车场的专项规划应明确停车场的布局、规模和建设标准，并将其确定为规划强制性内容与城市道路交通发展相协调。

第七条 建设工程项目未执行停车场专项规划的，城乡规划行政主管部门不予规划行政许可。工程项目竣工后，停车场建设项目不符合规划设计条件的不予竣工验收。未经验收或者验收不合格的工程不得投入使用。

第八条 停车场的用地纳入城市规划后，未经法定程序调整，不得改变用途。

第九条 城乡规划行政主管部门在审批公共停车场和大（中）型公共建筑的配建、增建停车场的规划设计方案时，应当征求公安机关交通管理部门和市政工程行政主管部门的意见。

第十条 对新建、改建、扩建的下列场所应当配建、增建停车场：

（一）火车站、汽车站、机场、码头、货运物流枢纽、商品批发市场；

（二）企事业单位办公场所、学校、幼儿园、体育（场）馆、影（剧）院、图书馆、医院和会展场所；

（三）风景名胜旅游景区；

（四）大（中）型商场、集贸市场、宾馆、饭店和商务办公场所等经营、服务性场所；

（五）供居住生活的区域；

（六）城市人民政府规定的其他公共场所。

配套建设的停车场应与主体工程同步设计、同步施工、同步交付使用。

　 第十一条　已建成的办公区、商业街区、居住区、公共广场等停车泊位不足的，应按照国家和本省停车场有关设置标准规范设计，及时改建或者扩建停车泊位。

第十二条 加大停车场科技化、信息化的建设与管理，积极发展道路交通停车诱导系统，推广停车场自动化管理设备应用。

第十三条 公共停车场不能满足停车需求的区域，在保障道路交通安全畅通的情况下，公安机关交通管理部门书面征求市政工程行政主管部门的意见后，可以在城市道路范围内施划临时停车泊位。

未经公安机关交通管理部门批准，任何单位和个人不得在城市道路范围内施划临时停车泊位。

第十四条 公共停车场必须符合下列条件：

（一）在停车场附近城市道路和停车场出入口显著位置设置醒目的停车引导及停车场标志；

（二）停车场的出入口、停车带、通行道、标志、标线等交通设施符合设计要求；

（三）在停车场内按规定设置明显的出入口标志、行驶导向标志、通（坡）道防滑线和弯道安全照视镜，施划停车泊位线；

（四）停车场的照明、通讯、排水、通风、消防等安全设施齐全；

　 （五）管理人员应与停车场管理规模相适应；

　 （六）停车场内车位标线清晰、标志明显、车辆停放有序、环境整洁；

（七）昼夜停车场可以设置服务岗亭、隔离设施；

（八）管理制度和安全防范措施健全；

　 （九）符合有关法律、法规、规章、制度的要求。

第十五条 下列区域不得设置道路停车泊位：

　 （一）消防通道、盲道；

　 （二）斑马线出入口、道路交叉路口处；　　　　

（三）距路口停车线150米内的机动车道；

（四）学校、幼儿园、医院、养老院出入口、公交车站半径50米内；

（五）已建成能够提供充足停车位的公共停车场服务半径300米内；

（六）人行道（不含盲道）不足4米的；

　 （七）法律、法规规定的其他情形。

第三章 使用、管理与监督

第十六条 公共停车场应当坚持管理与经营相分离的原则。

政府投资建设的公共停车场，不得改变其国有资产性质，可以采用招标、拍卖的方式确定单位或者个人经营管理。

　招标、拍卖所得应当用于停车场的建设。

第十七条 经营性停车场应当到公安机关交通管理部门备案，经工商行政管理机关注册、税务管理部门登记，并取得价格行政主管部门颁发的《收费许可证》后，方可经营。

第十八条 公共停车场的经营管理人应当遵守下列规定：

（一）严格执行明码标价公示制度。在停车场出入口显著位置公示经营管理人的名称或者姓名、管理制度、停车场使用时间、收费依据、收费标准和监督举报电话；

（二）停车场工作人员应当佩戴统一服务标识，负责指挥车辆按序出入和停放，维护场内车辆行驶和停放秩序，并协助交通警察疏导停车场出入口的交通；

（三）采用人工方式收取停车占道费的停车场，在车辆驶入时向机动车驾驶人出具加盖统一印章和编号的停车凭证；

（四）按照市价格行政主管部门核定的标准收取停车占道费；对按国家规定免收停车费的车辆和残疾人代步用机动车提供免占道费停车服务；

（五）采用非人工方式收取停车占道费的，在相关设施、设备的显著位置公示交纳占道费方法；

（六）定期清点停车场内停放的车辆，并做好停车场的防火、防盗等安全防范工作；在发生火灾、交通事故和治安、刑事案件等情况时，立即采取相应处置措施并报警；

（七）不得在停车场内从事影响车辆行驶和停放的活动。

第十九条 公安机关交通管理部门和市政工程行政主管部门应当每年对城市道路范围内的停车泊位和停车场进行评估，根据道路交通状况和周边的建设情况，及时调整城市道路范围内的停车泊位。

第二十条 驾驶人员在停车场内停放车辆的应当遵守法律、法规、规章和停车场的管理制度，爱护停车场的设备、设施，服从停车场管理人员的指挥调度。车辆停放应注意安全，应按照标志、标线有序停放，并按规定交纳停车占道费用。

免费泊位停放的机动车应停放整齐，不得影响行人安全通行和市容美观。

第二十一条 严禁在停车场和临时停车泊位内从事与车辆停放无关的活动。

城市道路施工作业损毁停车泊位的，施工完毕后应当及时恢复原状。

　 第二十二条 停车场内禁止停放装有易燃、易爆、有毒有害、放射性等危险物品的车辆。车辆进入停车场停车后，车辆内不得存放贵重物品并应当关闭电路、固定刹车和锁好车门。

　 第二十三条 公安机关交通管理部门和市政工程行政主管部门应定期对停车场的使用、交通安全设施、管理人员等进行检查。对停车场改作他用、不符合停车场条件、影响车辆停放或存有安全隐患的，应当下达整改通知书，限期整改。

第二十四条 各专业运输单位的专用停车场、大型建筑配建的停车场、单位自备的停车场，具备条件的，应对外开放，接纳社会车辆停放。停放的车辆应遵守该停车场的管理制度和收取占道费标准。

第二十五条 停车场和停车泊位严禁改作他用。经营性停车场因故需要变更登记、关闭或者暂停营业的，停车场所有人应当提前15日告知公安机关交通管理部门和市政工程行政主管部门，并应告知停放车辆的所有人或管理人。

第二十六条 遇有重大活动或者紧急情况，在指定临时停车场不能满足停车需求时，公安机关交通管理部门可以无偿征用公共停车场、自备停车场等可供车辆临时停放的场所。

第二十七条 自备停车场由单位或居住区业主负责建设和管理，并到公安机关交通管理部门进行备案。

第四章　 非机动车停车场管理

　 第二十八条　公安机关交通管理部门负责本行政区域非机动车停车场的规划、备案工作。市政工程行政主管部门负责建设、使用、管理工作。

第二十九条 非机动车公共停车场不足的区域，在不影响城市道路交通的情况下，公安机关交通管理部门书面征求市政工程行政主管部门的意见后，可以在城市道路范围内设置非机动车停车区，并设置相应标志。

未经公安机关交通管理部门批准，任何单位和个人不得在城市道路范围内设置非机动车停车区。

第三十条 非机动车停车场设置与管理应遵守下列规定：

（一）非机动车停车场不得停放机动车；

（二）人行道（不含盲道）不足2米的不得设置非机动车停车区；

（三）凡占用城市道路停放非机动车的单位，应当征得市政工程行政主管部门同意后，报公安机关交通管理部门备案；

（四）在公共场所规划机动车停车场时应当预留非机动车停车区。

第三十一条 经营性非机动车停车场的管理人员应遵守下列规定：

（一）遵守有关法律、法规、规章和行业管理规范；

　　（二）建立并落实各项管理和服务制度；

　　（三）接受有关行政管理部门的指导和监督检查；

　　（四）严格按照批准的范围和标准收取费用；

　　（五）保证停车场内良好的停车秩序、环境卫生和停车安全。

第三十二条 任何单位和个人不得侵占、擅自停止使用非机动车公共停车场或者将其挪作他用。

第三十三条 免费占道临时停放非机动车辆的，不得影响行人安全通行，按指定位置停放，保持门前车辆停放整齐。

第三十四条 已建、待建的公共场所应当设置非机动车停车场或预留非机动车停车场。

第五章　　　　 法律责任

第三十五条 违反本办法有下列情形之一的,责令限期改正，并处

200元以上500元以下的罚款。

（一）　　 停车场地设施损毁没有及时恢复原状的；

（二） 停车场经营管理人员不出具停车占道专用票据的。

第三十六条 违反本办法有下列情形之一的，责令限期改正，并处500元以上1000元以下罚款：

（一）未按有关设计规范和标准设置停车场的；

（二）未按本办法规定时限办理公共停车场变更登记、关闭或暂停营业的。

第三十七条 违反本办法有下列情形之一的，责令限期改正，并处1000元以上10000元以下罚款；

（一）占用城市道路停车泊位从事其他活动的；

（二）擅自改变停车场使用用途的；

（三）擅自设置、移动、占用、损毁、撤销停车泊位或在停车泊位内放置障碍物的。

第三十八条 违反本办法有下列情形之一的，责令限期改正，并处2000元以上20000元以下罚款；

（一）经营性、自备停车场未备案的。

（二）擅自在城市道路范围内施划停车泊位或设置非机动车停车区的；

（三）遇有重大活动或紧急情况，不服从公安机关交通管理部门管理的。

第三十九条 违反本办法有下列情形之一的, 依照《中华人民共　　和国治安管理处罚法》和《中华人民共和国道路交通安全法》等法律、法规的有关规定处理。

（一）不按规定交纳停车占道费用，拒不缴费的;

（二）扰乱停车场公共秩序的;

（三）破坏停车场设施、损毁交通标志、交通标线等违法行为的。

第四十条 本办法自2011年3月15日起施行。